Dit artikel is geschreven door Cok Zijerveld.
Lid van het Sprout Expertpanel

De Flex BV is per 1 oktober 2012 is een feit. Hiermee wordt de drempel verlaagd om een BV op te richten. Maar wat betekent de nieuwe wetgeving voor bestaande BV's?

Dit is een podiumbijdrage van Sprout-expert Cok Zijerveld.

Een centraal element is de afschaffing van het minimumkapitaal van 18.000 euro als startkapitaal. Iedere ondernemer is vrij om te kiezen welk bedrag zij bij de oprichting van de BV wil inbrengen. Het kan dus voor de kleinere en startende ondernemers aantrekkelijker worden om voor een rechtspersoon te kiezen met beperkte aansprakelijkheid; de kostenbesparing zit er ook in dat er geen bankverklaringen en/of accountantsverklaringen meer nodig zijn bij een inbreng van activa in de BV. Voor ondernemers die een flexibele BV willen oprichten, passen de statuten op één A4-tje. Uitgebreide statutaire regelingen en juridische advisering zijn dan niet meer nodig.

De flexibiliteit zit hem in de ruimere mogelijkheden om in de statuten af te wijken van bepalingen in de wet. Voorbeelden daarvan zijn de mogelijkheid dat iedere aandeelhouder of groep van aandeelhouders zijn eigen bestuurder benoemt, de uitgifte van stemrechtloze of aandelen zonder dividendrecht, meer gelegenheid om besluitvorming buiten de algemene vergadering te laten plaatsvinden, afschaffing van de verplichte blokkeringsregeling en flexibele verdeling van het stemrecht.

Bestaande BV's  

Ondanks het feit dat het nieuwe BV-recht, waar dus flexibele BV onderdeel van is, geen verplichtingen bevat op grond waarvan oude statuten onmiddellijk moeten worden aangepast, verdient het zeker aanbeveling om oude statuten eens goed tegen het licht te houden om hiermee mogelijke gevaren en rechtsonzekerheid uit te sluiten. De oude statuten zullen vaak vele onleesbare pagina’s bevatten met daarin opgenomen de min of meer letterlijke tekst van de (nu nog) huidige wetgeving. 

De vraag is nu: wat is de status van de oude statuten, wat gaat er na invoering van de wet voor, de oude statuten, of de nieuwe B.V. wetgeving? Vuistregel is dat de nieuwe wet directe werking heeft en op alle bestaande BV's van toepassing zal zijn.

Aandelenkapitaal

Op grond van de overgangswetgeving zal het zo zijn dat veel oude statutaire bepalingen die betrekking hebben op de bescherming van het aandelenkapitaal hun betekenis zullen verliezen, zolang de bewoordingen in de statuten nagenoeg gelijk zullen zijn aan de (nu nog) huidige wetgeving.

De redenatie hierachter is dat deze bepalingen destijds zijn opgenomen om te dienen als spoorboekje voor de aandeelhouders en bestuurders en niet zo zeer als een op maat gemaakte regeling.

Om rechtsonzekerheid en misverstanden te voorkomen is het dus aan te raden om alle oude statuten een grote onderhoudsbeurt te laten ondergaan. Hiermee heeft de ondernemer/onderneming een veel beter leesbaar en toegankelijk stuk in handen, waarmee het precies duidelijk wordt welke statutaire regels moeten worden nageleefd. Op deze manier is het uitgesloten dat ondernemers na een transactie alsnog worden geconfronteerd met het feit dat transacties mogelijke niet rechtsgeldig zijn verricht, met alle juridische en financiële gevolgen van dien.

Echter, als het gaat om oude statutaire regelingen waarin bijzondere zeggenschapsrechten zijn opgenomen voor de bijvoorbeeld de vergadering van aandeelhouders, moet men voorzichtig zijn. Het uitgangspunt is dan dat hoogstwaarschijnlijk toch nog de oude statutaire regeling dient te worden nageleefd.
Kortom, de oude statuten zullen moeten worden uitgelegd naar het nieuwe recht om er achter te komen welke regels er moeten worden nageleefd, de oude statuten of de nieuwe wetgeving.

Zoals gezegd staat vast dat de inwerkingtreding van de nieuwe BV-wetgeving op 1 oktober aanstaande. zal plaatsvinden. Deze termijn biedt huidige en toekomstige ondernemers en andere betrokkenen nog voldoende gelegenheid om zich op de nieuwe wetgeving voor te bereiden. Voor alle ondernemers biedt de nieuwe wetgeving enorme mogelijkheden om afspraken op maat te maken, in leesbare taal en daarbij zullen er veel nu nog verplichte kosten en administratieve hobbels verdwijnen. 

Ondernemers

Voor de bestaande “B.V. ondernemers” is het een goed moment om de oude statuten weer eens tegen het licht te houden en te kijken of deze nog wel aansluiten op de feitelijke situatie en te weten te komen of nu juist de statutaire regels gelden of de nieuwe B.V. wetgeving. Om een goed beeld te krijgen van alle mogelijkheden en aanwezige gevaren is het raadzaam om hier eens met specialist op gebied van het ondernemingsrecht naar te kijken.
 

Follow @CokZijerveld